1. 案例分析题一（法规部分）(本题l2分)
　　某律师在业务中接触到某上市公司以下情况：
　　（1）甲公司为一家被乙国有独资公司控股的上市公司，国有资产监督管理机构未按规定任命其董事长、副董事长、董事；其董事会、监事会成员中没有职工代表。
　　（2）甲公司有两名董事不具备《公司法》规定的担任公司董事的资格，董事A因犯伤害罪被判处刑罚，执行期满未逾五年；董事B曾担任某企业厂长，该企业破产清算完结不到3年，其对企业破产负有个人责任。
　　（3）甲公司有两名独立董事不符合法律规定的条件，董事C为乙公司的副总经理的配偶；董事D为为甲公司提供财务服务的人员的配偶。
　　（4）甲公司董事会作出决定，召开股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就1年内担保金额超过公司资产总额30％的事项提交该次会议以普通决议审议通过。
　　（5）甲公司2004年发行2年期债券2000万元，2006年发行5年期债券2000万元，2008年打算发行3年期债券2000万元（该公司最近一期末净资产额为1亿元）。
　　（6）在甲公司成立后，乙公司将已经作为出资应当交付给甲公司的部分机器设备折合2，000万元作为自己的资产使用已3年有余，至今尚未交付给甲公司。甲公司还存在在法定的会计账册外另立会计账册的行为。
　　（7）甲公司所属子公司伪造进出口凭证，虚报进出口经营业绩，累计虚增经营额84，640万元，占公司营业额的90％，虚增利润15，600万元，占公司利润总额的85％，严重损害了股东和其他人的利益。该行为的直接责任人为A某和B某(A某为会计人员，B某为非会计人员；二者不属于国家工作人员)。为甲公司出具年度审计报告的丙会计师事务所的注册会计师C某和D某严重不负责任，未进行必要的审计程序，也未认真审核相关会计凭证的真伪，出具了无保留意见的审计报告，尽管属于过失．，但造成了严重的后果。
　　要求：1、根据本题要点（1）所提示的内容，甲公司董事长、副董事长、董事是否应当由国有资产监督管理机构任命?甲公司董事会、监事会成员中是否应当有职工代表?并分别说明理由。
　　2、根据本题要点（2）所提示的内容，甲公司两名董事是否具备《公司法》规定的担任公司董事的资格?并请说明理由。
　　3、根据本题要点（3）所提示的内容，甲公司两名独立董事是否具备法律规定的担任公司独立董事的资格?并请说明理由。
　　4、根据本题要点（4）所提示的内容，甲公司董事会决定的内容是否符合规定?并请说明理由。
　　5、根据本题要点（5）所提示的内容，甲公司发行债券的方案是否符合规定?并请说明理由。
　　6、根据本题要点（6）所提示的内容，根据《公司法》的规定，甲公司的行为属于何种性质的违法行为?甲公司应当承担何种法律责任?
　　7、根据上述要点（7）揭示内容，根据《会计法》的规定，A某和B某、丙会计师事务所、C某和D某分别应当承担何种法律责任?
　　答案：
　　1、甲公司董事长，副董事长和董事不应当由国有资产监督管理机构任命，因为根据相关规定，对被国有独资公司控股的上市公司，国有资产监督管理机构只有提出董事人选和董事长人选的建议。但国有控股公司的监事会必须有职工代表，而董事会可以有，也可以没有职工代表。
　　2、甲公司两名董事A有任职资格，B无任职资格。因为根据相关规定，只有严重经济犯罪且执行期满未满5年才会资格受限，A犯的是伤害罪，不在限制之内；同时，担任破产清算的公司企业的董事或厂长，经理，对该公司企业的破产负有个人责任的，自该公司企业破产清算完结之日起未逾3年的，也在限制之内，本案B即属此类，当然无任职资格。
　　3、甲公司独立董事C不具备担任公司独立董事的资格，董事D具备担任公司独立董事的资格。因为根据相关规定，在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位任职的人员及其直系亲属不能担任独立董事；为上市公司提供财务服务的人员不能担任独立董事，但其配偶不受限制。
　　4、甲公司的董事会决定内容不符合规定。因为上市公司在一年内购买，出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30％的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。
　　5、甲公司发行债券的方案符合规定。因为法律规定，上市公司发行债券后，累计公司债券余额不能超过最近一期末净资产额的40%。甲公司2004年发行的2年期债券应该已经清偿（如尚未清偿则本次不能发行），所以其本次发行债券后累计债券余额未超过最近一期末净资产额的40%。
　　6、公司发起人乙公司构成虚假出资，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5％以上15％以下的罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。甲公司还有帐外设帐违法行为，应由县级以上人民政府财政部门责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　7、根据相关规定，A某B某伪造变造会计凭证，会计账簿，编制虚假财务会计报表，构成犯罪的，依法追究刑事责任。丙会计师事务所的注册会计师C某和D某严重不负责任，未进行必要的审计程序，也未认真审核相关会计凭证的真伪，出具了无保留意见的审计报告，造成了严重的后果。应由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入1倍以上5倍以下的罚款并可以由有关主管部门依法责令该机构停业，吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。严重不负责，出具的证明文件有重大失实，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。